(黑心商标)「黑心商标的货品」的民法判定

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原副标题：【考察撷影】“黑心注册如何申请商标注册流程商标的货品”的民法判定

IPRdaily导读：国家鼓励拆解借助旧瓶以利节约用水、节能环保，但在生产、产品销售“旧瓶新用”的咖啡时，餐饮企业亦应严格遵守有关法规。产品供货商在经营方式过程中义不容辞特别注意权利，如若非所涉咖啡系侵权犯罪行为货品仍不予大量产品销售，则应判定具备侵犯别人注册商标合法经营方式的犯罪犯罪行为蓄意。

当咖啡瓶上既烙有高名气、位置显著的石雕商标，如何申请商标注册流程又贴有另一种不知名、辨识度较高的其他商标时，如其锻铁上的石雕商标造成社会公众误以为，仍形成对石雕文本标记的商标性采用，属于在“完全相同货品上采用完全相同商标”的犯罪行为。产品供货商在经营方式过程中义不容辞特别注意权利，如若非所涉咖啡系侵权犯罪行为货品仍不予大量产品销售，则应判定具备侵犯别人注册商标合法经营方式的犯罪犯罪行为蓄意。

大家来找茬（左为假货，右为所涉品）

被告黄某从2011年开始从事保健品批发商生意。2015年10月，公安部门在黄某租如何申请商标注册流程赁的仓库及店铺内，捣毁待产品销售的Nagaur、黑牌、马爹利、杰克丹尼、轩尼诗、皇家礼炮等品牌洋酒，交易额金额为人民币元。同日，公安部门还捣毁待产品销售的瓶身上烙有“青啤”、“TSINGTAO”凹凸石雕标记的咖啡共计3860箱（每箱24瓶），交易额元。所有所涉咖啡除了在瓶颈处烙有显眼的石雕商标外，瓶身上亦贴有包含另一方面品牌商标标记的纸本瓶贴。这些纸本瓶贴采用了与青啤高度相似的花纹、构图、形状和色彩，虽然在位于产品说明一角标注了另一方面商标标记，但手写体和花纹均不清晰，瓶身整体外形与假如何申请商标注册流程货青啤高度近似于。

一审高等法院经该案认为，被告黄某为牟取非法利益，产品销售若非是黑心注册商标的货品，待产品销售金额数额巨大，其犯罪行为已经形成产品销售黑心注册商标的货品罪，司法机关应予行政处罚。被告黄某已着手实施犯罪犯罪行为，因意志以外的原因未得逞，系犯罪犯罪行为未遂，司法机关可比照既遂犯减轻行政处罚。被告黄某在被司法机关取保候审期间能遵纪守法，可适用徒刑，不予考验。高等法院判处黄某有期徒刑一年，徒刑一年，并行政处罚金人民币一万元。

如何申请商标注册流程一审宣判后，公诉机关认为该案徒刑、罚金刑等适用不当，提出行政诉讼，但未对一审判定的证据、事实及案件定性提出异议。一审高等法院经该案，驳回行政诉讼，维持原判。

该案由南京市静安区人民检察院提起公诉、南京市普陀区人民高等法院一审该案、南京市第三中级人民高等法院一审该案，系沪上首例“旧瓶新用”商标侵权犯罪行为入刑案。

一、所涉锻铁上的石雕文本属于商标性采用

我国《商标法》第四十八条规定，商标采用是指将商标用作货品、货品包装袋或是容如何申请商标注册流程器以及货品交易文书上，或是将商标用作广告宣传、展览以及其他商业活动中，用作辨识货品作者的犯罪行为。能否对顾客起到辨识货品作者的作用，是判定特定标记是否形成商标性采用的关键。该案中，所涉咖啡瓶上的“青啤”、“TSINGDAO”石雕文本与被黑心的注册商标在听觉上基本无差异，而纸本瓶贴上的另一方面商标并未包住上述石雕商标，且石雕商标与其纸本瓶贴上的另一方面商标相比，手写体较大、更为显眼清晰可见，因此该“青啤”、“TSINGDAO”石雕文本已具备了商标意义上辨识货品作者的作用。

二、所如何申请商标注册流程涉锻铁及石雕商标不足以对社会社会公众产生欺骗

“青啤”、“TSINGDAO”石雕文本系拆解酒瓶原先固有，被告在瓶贴上虽然采用了另一方面的商标标记，但是所涉咖啡的纸本瓶贴上的标记、采用的颜色、图形的搭配、风格等均与“青啤”外形风格相近似于，而且顾客更容易观察、留意到更具辨识度的“青啤”、“TSINGDAO”石雕字样。根据被告供述，所涉咖啡主要销往酒吧、歌厅等场所，有关社会公众会误以为所涉咖啡与青啤的制造厂商存在特定联系，进而导致顾客混淆、误以为。根据两高《关于办理侵犯专利技术刑事案件具如何申请商标注册流程体应用法律若干问题的解释》第八条规定，“完全相同商标”除了指与被黑心的注册商标完全完全相同的商标外，亦可指与被黑心的注册商标在听觉上基本无差别、不足以对社会公众产生欺骗的商标，所涉咖啡的商标与青啤商标形成了第二种情况的“完全相同商标”。

三、被告具备产品销售黑心别人注册商标的货品的直觉蓄意

该案中，被告黄某作为保健品批发商产品供货商，大多是通过货品流通渠道从供货商处采购咖啡并对娱乐场所等商户产品销售，不能要求其随时特别注意所售咖如何申请商标注册流程啡的权利瑕疵，否则可能会影响货品的正常流通。但基于其职业、社会经验、行业要求、经营方式状况等具体因素，仍应要求其尽到高于普通顾客的特别注意权利。结合该案，黄某具备长期从事保健品产品销售的经历，其对该商标及假货保健品的商场价格和进货渠道本该知晓，加之所涉锻铁显著位置有“青啤”、“TSINGDAO”的石雕文本，鉴于青啤商标具备很高的名气，黄某本该知晓所涉咖啡并非假货，但仍以显著不合理的低价售出，不足以判定被告黄某未尽到应有的特别注意权利，若非是黑心别人注册商标的货品仍不予产品销售，犯罪犯罪行为的直觉蓄意显著。

四、拆解借助旧瓶应当避免侵犯别人的注册商标合法经营方式

国家鼓励拆解借助旧瓶以利节约用水、节能环保，但在生产、产品销售“旧瓶新用”的咖啡时，餐饮企业亦应严格遵守有关法规。餐饮企业未采取正当方式采用拆解咖啡瓶，侵犯别人的专利技术及其他合法权益的，应当承担相应的法律责任。该案中，餐饮企业如果将纸本包装袋包住拆解咖啡瓶的石雕商标，或是以显著不同于假货商标的标记、外形、颜色、花纹等加以区分，如何申请商标注册流程同样可以在不显著增加拆解借助成本的前提下，实现环保的公益目的。而采用以上处理措施，可实质降低顾客对货品作者产生混淆误以为的可能性。因此，咖啡行业餐饮企业在拆解借助旧瓶时应当避免侵犯别人的注册商标合法经营方式，使顾客通过不同的瓶贴即可区分咖啡的商标和生产商，而不产生混淆误以为。

案号

一审：南京市普陀区人民高等法院刑事判决书（2016）沪0107刑初939号；

一审：南京市第三中级人民高等法院刑事裁定书（2017）沪03刑终16号。

本文刊载于《中国工商报》2017年10月10日，A6版。

案例编写人：商建刚、秦天宁

作者：如何申请商标注册流程上海知产高等法院

编辑：IPRdaily 赵珍  /   校对：IPRdaily   纵横君

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